知識改變命運，知識產(chǎn)權改變知識的命運。大家好，這里是智立方知識產(chǎn)權小課堂。五四青年節，一朵《后浪》來(lái)事洶洶席卷全網(wǎng)。各位聽(tīng)眾寶寶們，你們看《后浪》了嗎？B站一直以來(lái)是代表二次元、小眾文化的平臺，這次也終將憑借由國家一級演員何冰登臺演講，認可、贊美與給予年輕一代“你們有幸遇見(jiàn)這樣的時(shí)代，但時(shí)代更有幸遇見(jiàn)這樣的你們”這篇《后浪》進(jìn)入主流視野。截至5月6日20點(diǎn)，《后浪》在B站達到了1283.6萬(wàn)播放量，19.2萬(wàn)彈幕，137.2萬(wàn)點(diǎn)贊。作為后浪的小編礙于領(lǐng)導或長(cháng)輩們不敢發(fā)聲時(shí)，作為B站UP主“朱一旦的枯燥生活”，十分頭鐵地對自家平臺作品打響了第一槍?zhuān)从闷矫裨?huà)語(yǔ)權對精英話(huà)語(yǔ)權的一次示威——朱一旦團隊發(fā)布了《非浪》，各位寶寶們，你們又看了嗎？小編在捧腹大笑贊嘆朱一旦團隊才華的同時(shí)，一個(gè)二次創(chuàng )作領(lǐng)域由來(lái)已久的知識產(chǎn)權問(wèn)題浮現在小編腦中：這樣以《后浪》演講詞為基礎架構惡搞改變的《非浪》，是合理使用還是存在侵犯著(zhù)作權的風(fēng)險呢？要回答這個(gè)問(wèn)題，首先要了解《后浪》演講詞可以通過(guò)哪種著(zhù)作權予以保護？根據相關(guān)法律規定，文字作品，是指用語(yǔ)言文字符號記錄的，用以表達作者思想情感的文學(xué)、藝術(shù)、自然科學(xué)、社會(huì )科學(xué)、工程技術(shù)作品的創(chuàng )作成果。本文所提及的《后浪》則可以通過(guò)著(zhù)作權中的文字作品予以保護。那么《非浪》是否構成對《后浪》的侵權呢？著(zhù)作權侵權認定一般采用的是“實(shí)質(zhì)性相似+接觸”的原則。 即先判斷被訴侵權作品與權利人要求保護的作品是否構成“實(shí)質(zhì)性相似”，其次再判斷“被訴侵權作品”作者是否“接觸”過(guò)權利人要求保護的作品。此處的“接觸”并不等同現實(shí)中的接觸，通常以被訴侵權作品與權利人所要求保護的作品先后發(fā)布的時(shí)間順序為基礎，綜合所要求保護的作品的知名度等綜合情形推定被訴侵權人有“接觸”所要求的保護作品的可能性。司法實(shí)踐中，司法人員認定侵權成立的公式為“被訴侵權作品與所要求的保護的作品構成實(shí)質(zhì)性相似+接觸-合理抗辯”。即“二作品構成實(shí)質(zhì)性相似+接觸-合理抗辯=侵權成立”。上述理論中的“實(shí)質(zhì)性相似”應采用何種方法去判斷，目前仍存在爭議。但已達成了“就不同類(lèi)型作品的實(shí)質(zhì)性相似判斷，應采取不同判斷方法”的基本共識。再說(shuō)說(shuō)合理使用：我國《著(zhù)作權法》第22條規定了合理使用的情形，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著(zhù)作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱(chēng)，并且不得侵犯著(zhù)作權人依照本法享有的其他權利：1、為個(gè)人學(xué)習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；2、為介紹、評論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；在司法實(shí)踐中，一般采用四要素來(lái)判斷行為是否構成《著(zhù)作權法》的合理使用：1、考慮作品使用行為的性質(zhì)和目的2、被使用作品的性質(zhì)3、被使用部分的數量和質(zhì)量4、使用對作品潛在市場(chǎng)或價(jià)值的影響等因素小編在反復看過(guò)《后浪》與《非浪》后，認為每個(gè)公民都有自由創(chuàng )作的權利，前浪們可多為后浪們提供自由創(chuàng )作的社會(huì )氛圍，以鼓勵創(chuàng )新、促進(jìn)社會(huì )文化繁榮。所以，《非浪》是侵權還是合理使用？想必寶寶們心中也有了答案。最后小編也要給各位未來(lái)的韭菜們一些建議，大家在使用他人作品進(jìn)行二次創(chuàng )作的同時(shí)，應避免使用大量原作品中的核心內容，要多注入自己的創(chuàng )作思想，防止二次創(chuàng )作的時(shí)候帶來(lái)侵權的風(fēng)險。關(guān)注我，帶你了解如何保護知識產(chǎn)權——避開(kāi)知識產(chǎn)權“雷區”。今天就聊到這里，朋友們下期再會(huì )。

一般來(lái)說(shuō)，一個(gè)侵權案例中，權利人和被控侵權人雙方最關(guān)心的問(wèn)題莫過(guò)于法院的最終判決金額，法院的判賠金額可能決定了權利人維權的方式，也可能決定了被控侵權人處理這一糾紛的態(tài)度。例如一個(gè)案例，被控侵權產(chǎn)品為一個(gè)蘑菇型的充電寶，被控侵權方在京東銷(xiāo)售該產(chǎn)品，單個(gè)售價(jià)79元，京東商鋪顯示評價(jià)為50+。這個(gè)案件處理過(guò)程，未提供證據證明權利人損失、侵權人獲利。訴訟過(guò)程中，權利人提出5萬(wàn)元和解，而被控侵權人因為對判賠金額沒(méi)有一個(gè)合理的估算，從而選擇走法定程序，最終判決被控侵權方賠償權利人經(jīng)濟損失及合理費用9萬(wàn)元?？梢钥闯?，雙方對案件最終金額的估算是尤為重要。那么最終的金額如何估算出呢？第一步：預測可能會(huì )適用的賠償額度計算方式根據專(zhuān)利權法第六十五條第一款規定，專(zhuān)利權人因侵權所受的實(shí)際損失按照以下順序依次適用：1.侵犯專(zhuān)利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實(shí)際損失確定；2.實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。3.權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專(zhuān)利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支。4.權利人的損失、侵權人獲得的利益和專(zhuān)利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)型、侵權行為的性質(zhì)和情節等因素，確定給予一萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的賠償（新的專(zhuān)利法修改草案中提高到10-500萬(wàn)）。在適用的過(guò)程中，第一到第三條都需要原告提交相應的證據證明。雖然專(zhuān)利法規定了四種確定賠償額的方式：權利方損失、侵權方獲利、同類(lèi)專(zhuān)利許可費用及法定賠償。但在實(shí)際案例中，很難具體落實(shí)。原因在于，在大多數的案件，權利方損失及侵權方獲利很難確定；而難以確定的重要原因就是沒(méi)有證據支持，包括數量、利潤、專(zhuān)利貢獻度等方面的證據。沒(méi)有這些方面的證據，法官只能根據案件具體情形“綜合”確定賠償額了。在上述提到的案例中，原告未提供證據證明權利人損失、侵權人獲利，可以確定該案適用法定賠償的可能性最大。（據不完全統計，在我國，專(zhuān)利侵權賠償數額以法定賠償方式加以確定的案件比例高達95%以上）第二步，確定可能賠償的范圍法定賠償額的幅度范圍為1萬(wàn)至100萬(wàn)，大部分適用法定賠償的案件，法官也都會(huì )在這個(gè)范圍之內進(jìn)行裁量。適用法定賠償額的案件，在確定判賠金額時(shí)，法院通常會(huì )考慮專(zhuān)利的創(chuàng )新程度、侵權人的主觀(guān)惡意、銷(xiāo)售規模、銷(xiāo)售時(shí)間、銷(xiāo)售金額、獲利情況等因素。以上述案例為例：1.按照“銷(xiāo)售單價(jià)79元，銷(xiāo)售數量50+”計算，銷(xiāo)售總金額至多為4661元2.侵權行為發(fā)生在單一的網(wǎng)絡(luò )平臺3.涉案專(zhuān)利因未繳納或繳足年費曾終止4.原告未舉證證明專(zhuān)利的知名度根據上述情節可以初步判斷最終賠償金額不超過(guò)5萬(wàn)元。這么看來(lái)和最終判決9萬(wàn)元還是差的很多的，那是為什么呢？因為法定賠判歸根到底是法院酌定，這必然包含了法官在其中的因素，不同法官的金額可能也會(huì )不同。所以可以了解多起相同案例對比該法官和其他法官的判決金額，從而更加準確的預估。還有應該注意到的一點(diǎn)是，上訴案例中被控侵權人卻存在制造這一侵權行為，所以案件最終判決的金額才不會(huì )是低于5萬(wàn)元而是9萬(wàn)元。為什么明知是侵權的銷(xiāo)售產(chǎn)品還是會(huì )有人冒險去銷(xiāo)售呢？因為大多數人覺(jué)得即使侵權，最終賠償的數額很大可能會(huì )少于自己銷(xiāo)售這些產(chǎn)品所帶來(lái)的的收入，所以值得大多數人去鋌而走險。但是！18年12月專(zhuān)利法修正案(草案)通過(guò)國務(wù)院常務(wù)會(huì )議審議，并由全國人大常委會(huì )進(jìn)行了第一次審議。草案規定權利人的損失、侵權人獲得的利益和專(zhuān)利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)型、侵權行為的性質(zhì)和情節等因素，確定給予10萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的賠償。即加大了對侵犯專(zhuān)利權的賠償力度，侵犯專(zhuān)利最高賠5倍或500萬(wàn)元。同時(shí)，19年4月，全國人大常委會(huì )修改了商標法，加大對侵犯商標專(zhuān)用權行為的懲罰力度，修改條款將惡意侵犯商標專(zhuān)用權的賠償額由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償額上限從三百萬(wàn)元提高到五百萬(wàn)元。修改條款已于2019年11月1日起施行。19年出臺的《關(guān)于強化知識產(chǎn)權保護的意見(jiàn)》也直指上述問(wèn)題，明確提出要“加快在專(zhuān)利、著(zhù)作權等領(lǐng)域引入侵權懲罰性賠償制度。大幅提高侵權法定賠償額上限，加大損害賠償力度”所以大家還是要提高自主創(chuàng )新能力，努力做到不侵權。

幾乎所有的文創(chuàng )企業(yè)在發(fā)展過(guò)程中都經(jīng)歷過(guò)“被侵權”與“侵權”兩大難題。被他人侵權時(shí)，侵權人的侵權成本低，權利人獲賠金額少，維權周期長(cháng)，投訴渠道單一，舉證困難；被訴侵權時(shí)，還往往會(huì )遇到權利人的惡意訴訟，利用版權訴訟進(jìn)行投機性牟利的行為。 為適應實(shí)踐的發(fā)展，去年，中辦、國辦印發(fā)的《關(guān)于強化知識產(chǎn)權保護的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“意見(jiàn)”）正式公布，強調未來(lái)將綜合運用法律、行政、經(jīng)濟、技術(shù)、社會(huì )治理手段強化保護知識產(chǎn)權，促進(jìn)保護能力和水平整體提升，力爭到2022年，侵權易發(fā)多發(fā)現象得到有效遏制，權利人維權“舉證難、周期長(cháng)、成本高、賠償低”的局面明顯改觀(guān)。 執法更嚴、賠償更高、維權更快——《關(guān)于強化知識產(chǎn)權保護的意見(jiàn)》三大看點(diǎn)　　科技創(chuàng )新日新月異，知識產(chǎn)權保護已成為創(chuàng )新驅動(dòng)發(fā)展的“剛需”、國際貿易的“標配”，也是塑造良好營(yíng)商環(huán)境的重要方面。隨著(zhù)一系列創(chuàng )新舉措的落地實(shí)施，我國知識產(chǎn)權保護能力和保護水平將進(jìn)一步全面提升?！　〗陙?lái)，我國持續加強知識產(chǎn)權保護，取得顯著(zhù)成效。2018年，我國知識產(chǎn)權保護社會(huì )滿(mǎn)意度進(jìn)一步提升到76.88分，再創(chuàng )歷史新高。 此次意見(jiàn)關(guān)鍵要點(diǎn)如下： 一、【加大】懲戒力度、賠償力度 意見(jiàn)強調，加快在專(zhuān)利、著(zhù)作權等領(lǐng)域引入侵權懲罰性賠償制度；大幅提高侵權法定賠償額上限，加大損害賠償力度。強化民事司法保護，有效執行懲罰性賠償制度 二、【拓寬】維權渠道、維權手段 意見(jiàn)提出，研究采取沒(méi)收違法所得、銷(xiāo)毀侵權假冒商品等措施，加大行政處罰力度，開(kāi)展關(guān)鍵領(lǐng)域、重點(diǎn)環(huán)節、重點(diǎn)群體行政執法專(zhuān)項行動(dòng)。加強刑事司法保護，推進(jìn)刑事法律和司法解釋的修訂完善。加大刑事打擊力度，研究降低侵犯知識產(chǎn)權犯罪入罪標準，提高量刑處罰力度，修改罪狀表述，推動(dòng)解決涉案侵權物品處置等問(wèn)題。強化打擊侵權假冒犯罪制度建設，探索完善數據化打假情報導偵工作機制，開(kāi)展常態(tài)化專(zhuān)項打擊行動(dòng)，持續保持高壓嚴打態(tài)勢。另外，意見(jiàn)還提出建立完善市場(chǎng)主體誠信檔案“黑名單”制度，實(shí)施市場(chǎng)主體信用分類(lèi)監管，建立重復侵權、故意侵權企業(yè)名錄社會(huì )公布制度，健全失信聯(lián)合懲戒機制。 三、【加快】審查周期、維權效率、案件/糾紛處理速度 意見(jiàn)提出，要加強專(zhuān)利、商標、植物新品種等審查能力建設，進(jìn)一步壓縮審查周期。健全行政確權、公證存證、仲裁、調解、行政執法、司法保護之間的銜接機制，切實(shí)提高維權效率。要推動(dòng)簡(jiǎn)易案件和糾紛快速處理；推廣利用調解方式快速解決糾紛，高效對接行政執法、司法保護、仲裁等保護渠道和環(huán)節。優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)集聚區布局建設一批知識產(chǎn)權保護中心，建立案件快速受理和科學(xué)分流機制，提供快速審查、快速確權、快速維權“一站式”糾紛解決方案。 四、【破解】侵權界定難、舉證難 意見(jiàn)提出，制定完善行政執法過(guò)程中的商標、專(zhuān)利侵權判斷標準。規范司法、行政執法、仲裁、調解等不同渠道的證據標準。推進(jìn)行政執法和刑事司法立案標準協(xié)調銜接，完善案件移送要求和證據標準，制定證據指引，順暢行政執法和刑事司法銜接。制定知識產(chǎn)權民事訴訟證據規則司法解釋?zhuān)?zhù)力解決權利人舉證難問(wèn)題。探索建立侵權行為公證懸賞取證制度，減輕權利人舉證責任負擔。加強公證電子存證技術(shù)推廣應用。 五、【遏制】惡意訴訟與投機牟利訴訟 意見(jiàn)提出，規制商標惡意注冊、非正常專(zhuān)利申請以及惡意訴訟等行為。打擊利用版權訴訟進(jìn)行投機性牟利等行為。 看點(diǎn)一　　力度空前 知識產(chǎn)權保護水平將全面提升 知識產(chǎn)權保護的加強，有力帶動(dòng)創(chuàng )新環(huán)境和營(yíng)商環(huán)境持續優(yōu)化。世界知識產(chǎn)權組織發(fā)布的《2019年全球創(chuàng )新指數》報告顯示，中國排名提升至第14位，位居中等收入經(jīng)濟體首位。在世界銀行發(fā)布的《2020營(yíng)商環(huán)境報告》中，中國營(yíng)商環(huán)境在全球排名提升至第31位?！　〉c此同時(shí)，“我國知識產(chǎn)權保護仍存在侵權賠償標準低等問(wèn)題，要建立知識產(chǎn)權侵權懲罰性賠償制度，進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權保護，確立知識產(chǎn)權‘嚴保護’的政策導向，健全‘大保護’的工作體系，打通‘快保護’的工作鏈條，構建‘同保護’的國際格局。”國家知識產(chǎn)權局有關(guān)負責人說(shuō)?！　Υ?，意見(jiàn)作出針對性部署。意見(jiàn)共99條，在“強化制度約束”“加強社會(huì )監督共治”“優(yōu)化協(xié)作銜接機制”“健全涉外溝通機制”等方面提出一系列創(chuàng )新舉措。并明確提出，力爭到2022年，侵權易發(fā)多發(fā)現象得到有效遏制，權利人維權“舉證難、周期長(cháng)、成本高、賠償低”的局面明顯改觀(guān)；到2025年，知識產(chǎn)權保護社會(huì )滿(mǎn)意度達到并保持較高水平，保護能力有效提升，保護體系更加完善?！　?zhuān)家表示，意見(jiàn)是第一個(gè)以中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳名義出臺的知識產(chǎn)權保護工作綱領(lǐng)性文件，將以前所未有的力度推動(dòng)我國知識產(chǎn)權保護能力和保護水平全面提升?！　榇_保各項工作要求有效落實(shí)，意見(jiàn)明確，地方各級黨委和政府要落實(shí)知識產(chǎn)權保護屬地責任，各地區各部門(mén)要加大對知識產(chǎn)權保護資金投入力度，并將知識產(chǎn)權保護績(jì)效納入地方黨委和政府績(jì)效考核和營(yíng)商環(huán)境評價(jià)體系。 看點(diǎn)二 打好“組合拳” 形成知識產(chǎn)權保護合力　　意見(jiàn)明確，要不斷改革完善知識產(chǎn)權保護體系，綜合運用法律、行政、經(jīng)濟、技術(shù)、社會(huì )治理手段強化保護，促進(jìn)保護能力和水平整體提升?！　〗衲?月23日公布的商標法修改決定中，明確將惡意侵犯商標專(zhuān)用權的賠償數額，由修改前的三倍以下，提高到五倍以下，并將法定賠償額上限從300萬(wàn)元提高到500萬(wàn)元，懲罰性賠償額度達到國際較高水平?！　≡诖嘶A上，意見(jiàn)進(jìn)一步提出，加快專(zhuān)利法、商標法、著(zhù)作權法等的修改完善，大幅提高侵權法定賠償額上限，加大損害賠償力度。這必將對侵權行為形成有力震懾?！　?zhuān)家表示，此次意見(jiàn)出臺，突出了社會(huì )治理在知識產(chǎn)權保護中的作用，提出充分發(fā)揮人大監督、政協(xié)監督和社會(huì )監督在知識產(chǎn)權保護中的作用，充分調動(dòng)行業(yè)協(xié)會(huì )、商會(huì )、律師等法律服務(wù)隊伍、志愿者等多方社會(huì )力量，積極參與知識產(chǎn)權保護治理?！　〈送?，意見(jiàn)對進(jìn)一步加強知識產(chǎn)權保護的“行政手段”“經(jīng)濟手段”“技術(shù)手段”等進(jìn)行了明確?！　?ldquo;知識產(chǎn)權保護涉及多環(huán)節、多方面，意見(jiàn)著(zhù)重綜合施策，意在用好知識產(chǎn)權保護政策‘工具箱’，打好‘組合拳’。”國家知識產(chǎn)權局有關(guān)負責人說(shuō)。 看點(diǎn)三 加強合作 搭建國際創(chuàng )新合作橋梁　　加強與國內外行業(yè)協(xié)會(huì )、商會(huì )、社會(huì )團體等信息交流，積極回應國內外權利人關(guān)切，構建海外糾紛協(xié)調解決機制……意見(jiàn)要求，更大力度加強國際合作、健全與國內外權利人溝通渠道、加強海外維權援助服務(wù)、健全協(xié)調和信息獲取機制?！　∥覈鴮⒅R產(chǎn)權合作視為國際創(chuàng )新合作的橋梁，截至目前，加入了幾乎所有主要的知識產(chǎn)權國際公約，與全球60多個(gè)國家、地區和國際組織簽訂了多雙邊合作協(xié)議和諒解備忘錄，與50個(gè)世界知識產(chǎn)權組織成員國建立正式合作關(guān)系?！　≡诖诉^(guò)程中，中國對中外企業(yè)知識產(chǎn)權一視同仁、同等保護，注重加強對發(fā)達國家和發(fā)展中國家各自?xún)?yōu)勢領(lǐng)域知識產(chǎn)權的保護，受到國際社會(huì )廣泛認可?！　抑R產(chǎn)權局有關(guān)負責人表示，中國將堅定不移做知識產(chǎn)權國際規則的堅定維護者、重要參與者和積極建設者，并將致力于同世界各國一道構建普惠包容、平衡有效的知識產(chǎn)權國際規則，促進(jìn)合作共贏(yíng)，實(shí)現共同發(fā)展。來(lái)源：新華網(wǎng)意見(jiàn)原文鏈接：http://www.cnipa.gov.cn/zscqgz/1143991.htm

隨著(zhù)智能移動(dòng)終端的普及、自媒體的迅猛發(fā)展，短視頻已經(jīng)成為新時(shí)代網(wǎng)絡(luò )社交媒體下的新寵兒，短視頻行業(yè)具有的潛在利益推動(dòng)了諸如“抖音”、“快手”、“微博”等平臺進(jìn)入到其中。但是，短視頻在具有巨大的經(jīng)濟效益以及產(chǎn)業(yè)價(jià)值的同時(shí)也面臨各式各樣的侵權風(fēng)險。一、短視頻的定義短視頻，是一種互聯(lián)網(wǎng)內容傳播方式。短視頻一般是指在各種新媒體平臺上播放的、適合在移動(dòng)狀態(tài)或短時(shí)間休閑狀態(tài)下觀(guān)看的，高頻推送的視頻內容，時(shí)長(cháng)一般控制在5-10分鐘。其中最具代表性的則是抖音15秒小視頻。有人會(huì )以時(shí)間太短來(lái)否定短視頻的創(chuàng )作性，這種觀(guān)點(diǎn)是不可取的，視頻的長(cháng)短與創(chuàng )作性的判定并沒(méi)有必然聯(lián)系，而且對于短視頻是否符合創(chuàng )作性要求進(jìn)行判斷時(shí)，對于創(chuàng )作高度不宜有過(guò)高要求，只要能體現出制作者個(gè)性化的表達即可。以時(shí)間的長(cháng)短作為創(chuàng )作性的判斷因素，我們無(wú)法明確其對于獨創(chuàng )性是決定性的因素或者僅僅只是考量因素之一。我們不能僅僅因為短視頻的篇幅短小而否定其獨創(chuàng )性。二、短視頻的特征短視頻具有時(shí)長(cháng)較短、取材廣泛、剪輯方便等個(gè)特點(diǎn)，這就使得短視頻的傳播速度快、范圍廣。此外短視頻可以隨地拍攝隨時(shí)上傳、分享，大眾參與性強等特點(diǎn)使其成為了最受大眾歡迎的娛樂(lè )形式。短視頻的“短”迎合了人們碎片化的需要，使其本身具有龐大的潛在市場(chǎng)和極高的市場(chǎng)價(jià)值。三、短視頻定性及權利歸屬短視頻與電影作品或類(lèi)似攝制電影方法創(chuàng )作的作品在拍攝設備、后期剪輯以及最終形成的連續畫(huà)面等方面幾乎一致，因此普遍地認為一般的短視頻可以作為類(lèi)似攝制電影方法創(chuàng )作中的作品進(jìn)行保護。短視頻在內容和編排上，往往體現了制作者的獨創(chuàng )理念，體現了制作者的構思、審美，符合著(zhù)作權法對客體獨創(chuàng )性的最低要求。一般情況下，制作者享有短視頻的著(zhù)作權。四、短視頻的發(fā)展以及在新媒體營(yíng)銷(xiāo)中存在的知識產(chǎn)權風(fēng)險短視頻從04年出現，16年進(jìn)入了營(yíng)銷(xiāo)發(fā)展階段，18年則進(jìn)入到了短視頻整治時(shí)期。經(jīng)過(guò)多年的發(fā)展，短視頻行業(yè)雖偶有新的模式出現（直播帶貨），但是從整體上來(lái)看，短視頻行業(yè)在商業(yè)方面已較為成熟。短視頻具有龐大的潛在市場(chǎng)以及極高的市場(chǎng)價(jià)值使得眾多的制作者涌入到短視頻行業(yè)，這就意味著(zhù)侵權與糾紛將大量發(fā)生（詳見(jiàn)下圖）。目前，短視頻糾紛隨著(zhù)短視頻的發(fā)展逐漸增加，但其中最多的還是知識產(chǎn)權糾紛。以Vlog等短視頻為視角，分析其在新媒體營(yíng)銷(xiāo)中可能遇見(jiàn)的知識產(chǎn)權風(fēng)險。1.以Vlog等短視頻的制作為例，現在的Vlog等短視頻多配有背景音樂(lè )。這時(shí)使用未授權的背景音樂(lè )則很有可能涉及到侵權的問(wèn)題。制作者在站內使用平臺提供過(guò)的音樂(lè )或其他素材不會(huì )涉及侵權問(wèn)題，但創(chuàng )作者往往會(huì )將作品分發(fā)到多個(gè)平臺，而各個(gè)平臺之間沒(méi)有轉授權協(xié)議。例如創(chuàng )作者采用了抖音的素材庫制作出視頻后轉發(fā)到快手或者微博，還是有可能出現音樂(lè )版權侵權的情況。2.字體侵權：在Vlog等短視頻的制作過(guò)程中，字體的使用亦可能構成侵權。創(chuàng )作性字體大多被認可為美術(shù)作品，著(zhù)作權人在線(xiàn)條、點(diǎn)畫(huà)、字形結構、偏旁部首的比例等方面進(jìn)行創(chuàng )造，融入獨特的藝術(shù)美感，彰顯了創(chuàng )作者的個(gè)性，從而具有著(zhù)作權法所要求的獨創(chuàng )性，成為著(zhù)作權法保護的美術(shù)作品，因此視頻制作者在使用字體時(shí)應當審慎，切勿隨意使用以免構成侵權。3.圖片侵權，短視頻制作者在創(chuàng )作時(shí)應當審慎引用圖片、圖片往往以美術(shù)作品的形式受著(zhù)作權法的保護。隨意地引用圖片亦可能構成著(zhù)作權侵權。在視頻創(chuàng )作的過(guò)程中盡可能使用自身創(chuàng )作的素材，避免大段引用來(lái)源不明或未經(jīng)授權的圖片素材。4.直播帶貨模式下的主播虛假宣傳。帶貨一般以直播的形式進(jìn)行，多由主播個(gè)人發(fā)揮，委托者在直播過(guò)程中可操控的空間小。相較于錄播而言，直播具有實(shí)時(shí)性，因此主播的不當行為及話(huà)語(yǔ)沒(méi)有多余的空間去后期糾正。此外，帶貨主播錯誤解讀商家的信息亦可能構成虛假宣傳。因此，這就要求委托者在事前對直播文案謹慎審查，對于直播過(guò)程中不當行為及時(shí)制止、以及保留產(chǎn)品的相關(guān)證明證據。5.簽署委托協(xié)議中知識產(chǎn)權條款的建議a.在企業(yè)與主播簽訂合同條款時(shí)，指定平臺、指定賬號，上傳指定作品或內容，授予以其自身的名義向第三方進(jìn)行維權的權利。b.不能私自轉載和進(jìn)行二次創(chuàng )作c.企業(yè)與主播簽訂合同條款時(shí)，應在條款中明確直播與短視頻的思路，d.企業(yè)與主播簽訂合同條款時(shí)，知識產(chǎn)權相關(guān)條款應包括播出的內容應采取可回放保留或者邊播邊錄。e.合同中要明確約定產(chǎn)品的推廣文案的版權要歸企業(yè)方所有f.合同中約定要求推廣方的推廣文案為原創(chuàng )，涉及到抄襲或者知識產(chǎn)權侵權責任由推廣方承擔g.簽訂合作協(xié)議時(shí)明確是否只允許該視頻在哪些平臺投放，或者多個(gè)平臺均不受影響隨著(zhù)移動(dòng)社交媒體的迅速發(fā)展，短視頻已經(jīng)逐漸成為互聯(lián)網(wǎng)文化的新業(yè)態(tài)，成為廣告與營(yíng)銷(xiāo)的重要手段。與電影相比，短視頻雖然短，但是其內容同樣蘊含著(zhù)制作者的智慧財產(chǎn)。受疫情影響，線(xiàn)上銷(xiāo)售成為了眾多企業(yè)的優(yōu)先選擇，而短視頻則是企業(yè)進(jìn)行營(yíng)銷(xiāo)的最好途徑，在進(jìn)行短視頻創(chuàng )作時(shí)既要防止侵犯他人權益亦要保留好各項證據應對他人的侵權。廣東智立方知識產(chǎn)權服務(wù)有限公司2020年3月2日洪德明

各位企業(yè)代表，近期我司將開(kāi)展知識分享活動(dòng)，具體通知如下：

10月即將過(guò)去，而在11月1日，新商標法將正式開(kāi)始實(shí)施。為貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院決策部署，適應經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展形勢，加強知識產(chǎn)權保護，進(jìn)一步優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，解決實(shí)踐中出現的突出問(wèn)題，更有效地遏制商標惡意注冊，加大商標專(zhuān)用權保護力度，2019年4月23日全國人大常委會(huì )第十次會(huì )議決定對《商標法》進(jìn)行修改。本次修改涉及條文共6條，將自2019年11月1日起施行。國家知識產(chǎn)權局將盡快研究起草完善配套法律法規和部門(mén)規章，充分保障此次商標法修改內容順利實(shí)施。對于新的《商標法》，你了解嗎！趕快隨我一起看看吧！經(jīng)查詢(xún)，上一次《商標法》修改是在2013-08-30，實(shí)施于2014-05-01，距今5年的時(shí)間，看起來(lái)時(shí)間跨度很長(cháng)，但是對于一部法律來(lái)說(shuō)，可以說(shuō)再次修改的時(shí)間是很快的了。為什么？因為中國普遍知識產(chǎn)權意識還不夠強，從重多侵權案例就可以看出，侵權成本低也是造成侵權原因，所以再次修訂《商標法》就很有必要了?！渡虡朔ā沸拚刚f(shuō)明：一是為規制惡意申請、囤積注冊等行為，增加規制惡意注冊的內容。增強注冊申請人的使用義務(wù)，在第四條第一款中增加了“不以使用為目的的商標注冊申請，應當予以駁回”的規定；增加商標代理機構的義務(wù)，在第十九條第三款中增加了商標代理機構知道或者應當知道委托人申請注冊商標屬于“不以使用為目的的商標注冊申請”情形的，不得接受其委托的規定；將規制惡意注冊關(guān)口前移，在第三十三條、第四十四條第一款中增加規定，將不以使用為目的申請商標注冊、商標代理機構違法申請或者接受委托申請商標注冊一起納入異議程序和無(wú)效宣告程序中，作為提出商標異議、宣告注冊商標無(wú)效的事由；同時(shí)，在第六十八條中對商標代理機構不以使用為目的申請商標注冊、明知委托人不以使用為目的申請商標注冊還接受委托行為，以及惡意申請商標注冊行為規定了行政處罰。二是加大對侵犯商標專(zhuān)用權行為懲罰力度。對侵犯商標專(zhuān)用權行為，在第六十三條第一款、第三款中，將惡意侵犯商標專(zhuān)用權的侵權賠償數額計算倍數由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償數額上限從三百萬(wàn)元提高到五百萬(wàn)元，以給予權利人更加充分的補償。對假冒注冊商標的商品以及主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具加大處置力度，在第六十三條中增加兩款作為第四款、第五款，規定人民法院審理商標糾紛案件，應權利人請求，對屬于假冒注冊商標的商品，除特殊情況外，責令銷(xiāo)毀；對主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具，責令銷(xiāo)毀，且不予補償；或者在特殊情況下，責令禁止前述材料、工具進(jìn)入商業(yè)渠道，且不予補償。假冒注冊商標的商品不得在僅去除假冒注冊商標后進(jìn)入商業(yè)渠道。此外，為做好與其他法律的銜接，實(shí)施日期擬為公布之日起六個(gè)月后。還是沒(méi)了解的請繼續往下看哦！我們再細分一下。第四條第一款修改前：“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標專(zhuān)用權的，應當向商標局申請商標注冊。”修改為：“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標專(zhuān)用權的，應當向商標局申請商標注冊。不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回。”第十九條第三款修改前：“商標代理機構知道或者應當知道委托人申請注冊的商標屬于本法第十五條和第三十二條規定情形的，不得接受其委托。”修改為：“商標代理機構知道或者應當知道委托人申請注冊的商標屬于本法第四條、第十五條和第三十二條規定情形的，不得接受其委托。”第三十三條修改前：“對初步審定公告的商標，自公告之日起三個(gè)月內，在先權利人、利害關(guān)系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，或者任何人認為違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，可以向商標局提出異議。公告期滿(mǎn)無(wú)異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。”修改為：“對初步審定公告的商標，自公告之日起三個(gè)月內，在先權利人、利害關(guān)系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，或者任何人認為違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規定的（代理機構不得注冊商標代理服務(wù)以外），可以向商標局提出異議。公告期滿(mǎn)無(wú)異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。”第四十四條第一款修改前：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請求商標評審委員會(huì )宣告該注冊商標無(wú)效。”修改為：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請求商標評審委員會(huì )宣告該注冊商標無(wú)效。”第六十三條修改前：“侵犯商標專(zhuān)用權的賠償數額，按照權利人因被侵權所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數合理確定。對惡意侵犯商標專(zhuān)用權，情節嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支。人民法院為確定賠償數額，在權利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，可以責令侵權人提供與侵權行為相關(guān)的賬簿、資料；侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額。權利人因被侵權所受到的實(shí)際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予三百萬(wàn)元以下的賠償。”修改為：第六十三條第一款中的“一倍以上三倍以下”修改為“一倍以上五倍以下”；第三款中的“三百萬(wàn)元以下”修改為“五百萬(wàn)元以下”；增加兩款分別作為第四款、第五款：“人民法院審理商標糾紛案件，應權利人請求，對屬于假冒注冊商標的商品，除特殊情況外，責令銷(xiāo)毀；對主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具，責令銷(xiāo)毀，且不予補償；或者在特殊情況下，責令禁止前述材料、工具進(jìn)入商業(yè)渠道，且不予補償。“假冒注冊商標的商品不得在僅去除假冒注冊商標后進(jìn)入商業(yè)渠道。”第六十八條第一款第三項修改前：“（三）違反本法第十九條第三款、第四款規定的。”修改為：“（三）違反本法第四條、第十九條第三款和第四款規定的”；增加一款作為第四款：“對惡意申請商標注冊的，根據情節給予警告、罰款等行政處罰；對惡意提起商標訴訟的，由人民法院依法給予處罰。”商標侵權行為未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，容易導致混淆的；銷(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品的；偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場(chǎng)的；故意為侵犯他人商標專(zhuān)用權行為提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標專(zhuān)用權行為的；給他人的注冊商標專(zhuān)用權造成其他損害的。將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類(lèi)似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的；復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類(lèi)似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的；復制、摹仿、翻譯他人未在中國注冊的馳名商標或其主要部分，在相同或者類(lèi)似商品上作為商標使用，容易導致混淆的。不規范使用我國、美國、歐盟（不含英國）商標侵權賠償標準我國商標侵權賠償標準1、賠償確定順序：實(shí)際損失—侵權人因侵權所獲得的利益—注冊商標許可使用費（確定數額1-5倍）一百萬(wàn)—五百萬(wàn)美國商標侵權賠償標準:1、實(shí)際損失賠償（是補償而非懲罰）：原告侵權利潤+被告實(shí)際損失+法院訴訟成本 （故意侵權法院可做三倍賠償決定）2、法定賠償：?jiǎn)蝹€(gè)侵權行為1000-20萬(wàn)美元（故意侵權 每個(gè)商標每款產(chǎn)品可提升到200萬(wàn)美元）法定標準（一類(lèi)侵權產(chǎn)品和單個(gè)商標）3、懲罰性賠償（視各州所定）歐盟（不含英國）商標侵權賠償標準1、利潤損失 +侵權人所獲任何不正當收益+非經(jīng)濟型因素（適當情況下考慮如“精神上的傷害”）2、一次性全額賠償:一般為許可費用兩倍（如專(zhuān)利許可費）但是法官有裁量權可以看出侵權的成本高了，懲罰力度更加大，對于惡意囤積商標不使用的將不予注冊