例如一個(gè)案例，被控侵權產(chǎn)品為一個(gè)蘑菇型的充電寶，被控侵權方在京東銷(xiāo)售該產(chǎn)品，單個(gè)售價(jià)79元，京東商鋪顯示評價(jià)為50+。
這個(gè)案件處理過(guò)程，未提供證據證明權利人損失、侵權人獲利。訴訟過(guò)程中，權利人提出5萬(wàn)元和解，而被控侵權人因為對判賠金額沒(méi)有一個(gè)合理的估算，從而選擇走法定程序，最終判決被控侵權方賠償權利人經(jīng)濟損失及合理費用9萬(wàn)元?？梢钥闯?，雙方對案件最終金額的估算是尤為重要。
第一步：預測可能會(huì )適用的賠償額度計算方式
1.侵犯專(zhuān)利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實(shí)際損失確定；
2.實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。
3.權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專(zhuān)利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支。
4.權利人的損失、侵權人獲得的利益和專(zhuān)利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)型、侵權行為的性質(zhì)和情節等因素，確定給予一萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的賠償（新的專(zhuān)利法修改草案中提高到10-500萬(wàn)）。
在適用的過(guò)程中，第一到第三條都需要原告提交相應的證據證明。
雖然專(zhuān)利法規定了四種確定賠償額的方式：權利方損失、侵權方獲利、同類(lèi)專(zhuān)利許可費用及法定賠償。但在實(shí)際案例中，很難具體落實(shí)。原因在于，在大多數的案件，權利方損失及侵權方獲利很難確定；而難以確定的重要原因就是沒(méi)有證據支持，包括數量、利潤、專(zhuān)利貢獻度等方面的證據。沒(méi)有這些方面的證據，法官只能根據案件具體情形“綜合”確定賠償額了。
在上述提到的案例中，原告未提供證據證明權利人損失、侵權人獲利，可以確定該案適用法定賠償的可能性最大。（據不完全統計，在我國，專(zhuān)利侵權賠償數額以法定賠償方式加以確定的案件比例高達95%以上）
第二步，確定可能賠償的范圍
法定賠償額的幅度范圍為1萬(wàn)至100萬(wàn)，大部分適用法定賠償的案件，法官也都會(huì )在這個(gè)范圍之內進(jìn)行裁量。
適用法定賠償額的案件，在確定判賠金額時(shí)，法院通常會(huì )考慮專(zhuān)利的創(chuàng )新程度、侵權人的主觀(guān)惡意、銷(xiāo)售規模、銷(xiāo)售時(shí)間、銷(xiāo)售金額、獲利情況等因素。
1. 按照“銷(xiāo)售單價(jià)79元，銷(xiāo)售數量50+”計算，銷(xiāo)售總金額至多為4661元
2. 侵權行為發(fā)生在單一的網(wǎng)絡(luò )平臺
3. 涉案專(zhuān)利因未繳納或繳足年費曾終止
4. 原告未舉證證明專(zhuān)利的知名度
根據上述情節可以初步判斷最終賠償金額不超過(guò)5萬(wàn)元。
這么看來(lái)和最終判決9萬(wàn)元還是差的很多的，那是為什么呢？因為法定賠判歸根到底是法院酌定，這必然包含了法官在其中的因素，不同法官的金額可能也會(huì )不同。所以可以了解多起相同案例對比該法官和其他法官的判決金額，從而更加準確的預估。
還有應該注意到的一點(diǎn)是，上訴案例中被控侵權人卻存在制造這一侵權行為，所以案件最終判決的金額才不會(huì )是低于5萬(wàn)元而是9萬(wàn)元。
為什么明知是侵權的銷(xiāo)售產(chǎn)品還是會(huì )有人冒險去銷(xiāo)售呢？因為大多數人覺(jué)得即使侵權，最終賠償的數額很大可能會(huì )少于自己銷(xiāo)售這些產(chǎn)品所帶來(lái)的的收入，所以值得大多數人去鋌而走險。
但是！18年12月專(zhuān)利法修正案(草案)通過(guò)國務(wù)院常務(wù)會(huì )議審議，并由全國人大常委會(huì )進(jìn)行了第一次審議。草案規定權利人的損失、侵權人獲得的利益和專(zhuān)利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)型、侵權行為的性質(zhì)和情節等因素，確定給予10萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的賠償。即加大了對侵犯專(zhuān)利權的賠償力度，侵犯專(zhuān)利最高賠5倍或500萬(wàn)元。
同時(shí)，19年4月，全國人大常委會(huì )修改了商標法，加大對侵犯商標專(zhuān)用權行為的懲罰力度，修改條款將惡意侵犯商標專(zhuān)用權的賠償額由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償額上限從三百萬(wàn)元提高到五百萬(wàn)元。修改條款已于2019年11月1日起施行。
19年出臺的《關(guān)于強化知識產(chǎn)權保護的意見(jiàn)》也直指上述問(wèn)題，明確提出要“加快在專(zhuān)利、著(zhù)作權等領(lǐng)域引入侵權懲罰性賠償制度。大幅提高侵權法定賠償額上限，加大損害賠償力度”
所以大家還是要提高自主創(chuàng )新能力，努力做到不侵權。
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